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工程訴訟問題中實際施工人最新標準和發展趨勢

欄目:公司新聞 作者:admin 發布時間:2020-12-01 14:46:13 瀏覽次數 :


導讀:在工程訴訟領域,最高院的法律性創造了實際施工人的法律概念。它的正當性及其適用範圍在理論和實踐中一直爭論不休,直到它誕生的十六年前。民法的頒布並沒有給實際施工人以確

  在工程訴訟領域,最高院的“法律性”創造了“實際施工人”的法律概念。它的正當性及其適用範圍在理論和實踐中一直爭論不休,直到它誕生的十六年前。民法的頒布並沒有給“實際施工人”以確切的法律地位。歸根結底,它具有法律邏輯缺陷,不能與合同法相容。

  盡管實際施工人的法律地位備受詬病,但從解決工程訴訟特別是農民工權益問題來看,其存在價值是顯而易見的。與此同時,由於合同各方利益的重新平衡和合法性的考慮,最高院對其適用範圍的界定也不斷清晰,並呈現出限製趨勢。

  結合最高人民法院和各地法院的觀點,探討了審判實踐中認定“實際施工人”的標準和認定趨勢。

  “實際施工人”的起源是什麽?

  至今,最高院已分別於2004年10月25日和2018年12月29日發布了兩份關於審理建設工程糾紛的司法解釋。第一個司法解釋即《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(本文稱為《解釋一》)首次正式提出了“實際施工人”的概念。

  但在此之前,無論是現行的民事商事法律,包括《合同法》,還是與建工關係密切的行政法規,如《建設工程質量管理條例》,都沒有規定該概念。

  對“實際施工人”的限製。

  “解釋一”出台後,時任最高法院副院長黃鬆有在回答記者提問時,對實際施工人的概念作了解釋,他表示,“承包人與發包人簽訂施工合同後,往往又將建設工程轉包或違法分包給第三人,第三人即是實際施工人”。

  同時,由最高院民一庭編著的《最高人民法院關於建設工程施工合同司法解釋的理解與適用》,第155頁,也對實際施工人的概念進行了論述,其內容如下:“實際施工人…是指轉包和違法分包的承包人,為了區別《合同法》中對實際施工人的法律界定,本文采用了'實際施工人'的表述。

  以上觀點為實際施工人確立了一個前提,即實際施工人是基於無效合同而產生的承包人,這在司法實踐中已成為一種通說,但關於實際施工人的認定條件,以及哪些主體不能被認定為實際施工人,標準卻比較模糊。

  第三,各地高級人民法院對“實際施工人”的認定標準。

  北京市高級人民法院《關於審理建設工程施工合同糾紛案件若幹疑難問題的解答》第18條規定,實際施工人應當是法人、非法人企業、個人合夥、包工頭等民事主體,最終實際投入資金、材料和勞動力進行工程施工。

  根據河北省高級人民法院《關於審理建設工程施工合同糾紛案件的指導意見》第29條的規定,“具有下列情形之一的,可以認定為實際施工人:有實際施工行為,包括在施工過程中購買材料,支付工人工資,支付水電費等;參與建設工程施工合同的訂立和履行;以及有投資或者收

  山東省高級人民法院《關於審理建設工程施工合同糾紛案件若幹問題的解答》第7條規定:“建設工程承包人與其受雇的施工隊之間是勞務合同法律關係,施工隊不屬於法律意義上的實際施工人。

  最高院關於“實際施工人”認定的最新標準。

  《建築工程施工合同實際施工人的認定規則》是最高院民一庭在2019年《民事審判指導與參考》第2輯總第78輯0029頁發表的一篇論文,全文引用如下:

  我公司認為,實際施工人一般是指,對相對獨立的單項工程,通過籌集資金,組織人員、機械等進場施工,在工程竣工驗收後,與業主、承包單位、轉承包人分別結算的自然人、法人或其他組織。其主要表現為:以其他建築施工企業的名義掛靠或借用其他建築施工企業的資質,組織人員、機械進行實際施工的民事主體;以層層轉包、違法分包等形式進行最終實際施工的民事主體。本文從實踐出發,認為以下主體並非實際施工人,如:個體農民工、班組長、勞務分包企業等。個人、企業,如果不是隻借錢給實際施工人,等等,然後再以借貸關係加入到工程施工中,一般不宜認定為實際施工人,其法律關係應認定為借貸。”

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標題:工程訴訟問題中實際施工人最新標準和發展趨勢
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